一、刑法學(xué)的概念

　　刑法學(xué)概念：刑法學(xué)是研究刑法及其所規(guī)定的犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的科學(xué)。

　　注意：一般認(rèn)為，貝卡里亞1764 年發(fā)表的《論犯罪與刑罰》一書，是資產(chǎn)階級(jí)刑法學(xué)的奠基之作。

　　社會(huì)主義刑法學(xué)是在俄國(guó) 1917 年十月革命勝利之后誕生的蘇聯(lián)的一批刑法學(xué)家，以馬克思列寧主義為指導(dǎo)，在總結(jié)本國(guó)刑事立法和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)并批 判地借鑒資產(chǎn)階級(jí)刑法學(xué)研究成果的基礎(chǔ)上，創(chuàng)立了與資產(chǎn)階級(jí)刑法學(xué)具有根本區(qū)別的社會(huì)主義刑法學(xué)理論體系，為我們留下了寶貴的學(xué)術(shù)財(cái)富 當(dāng)代中國(guó)刑法學(xué)，萌 芽于新民主主義革命根據(jù)地時(shí)期而創(chuàng)建千中華人民共和國(guó)成立之后 它受同屬社會(huì) 主義類型的蘇聯(lián)刑法學(xué)的影響較大

　　二、刑法的概念

　　(一)刑法的概念：刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律，具體些說(shuō)，也就是掌握政權(quán)的階級(jí)即統(tǒng)治階級(jí)，為了維護(hù)本階級(jí)政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟(jì)上的利益，根據(jù)自己的意志，規(guī)定哪些行為是犯罪和應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，并給犯罪人以何種刑罰處罰的法律。(注意：這里的犯罪不只是事實(shí)描述，更是一種價(jià)值評(píng)價(jià))

　　(二)廣義的刑法和狹義的刑法

　　廣義的刑法：一切規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律規(guī)范的總和。它不僅僅指刑法典，還包括單行刑法以及非刑事法律中的刑事責(zé)任條款(也稱附屬刑法)。

　　狹義的刑法：系統(tǒng)規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的刑法典。

　　注意：刑法修正案是刑法典的一部分，所以也是刑法的法律淵源。立法解釋有爭(zhēng)議(大多數(shù)認(rèn)為不是刑法的法律淵源，它不是法律)司法解釋不是刑法的法律淵源。

　　我國(guó)唯一現(xiàn)行有效的單行刑法：1998年12月29日全國(guó)人大常委會(huì)頒布的《關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》

　　我國(guó)目前沒有附屬刑法。

　　(三)普通刑法和特別刑法

　　普通刑法是指具有普遍適用效力的刑法，實(shí)際上即指刑法典。

　　特別刑法是指僅適用于特定的 人、時(shí)、地、事(犯罪)的刑法 在我國(guó)，也就是指單行刑法和附屬刑法。

　　三、刑法的謙抑性

　　在使用民事救濟(jì)或者行政制裁等其他手段能夠解決問題的時(shí)候，就應(yīng)該使用其他手段。只有在具有不得不使用刑罰進(jìn)行處罰的法益侵害或威脅的時(shí)候，才可以將該行為作為犯罪，動(dòng)用刑罰手段進(jìn)行制裁。(法哲學(xué)依據(jù)：溫和的法律能夠使一個(gè)民族的生活具有人性，政府的精神會(huì)在公民中間得到尊重。)

　　使用情況：

　　1、刑罰無(wú)效果：沒能達(dá)到預(yù)防和控制犯罪行為的效果。

　　2、可以替代

　　3、 無(wú)效益：立法司法執(zhí)法的消耗>所得收益

　　四、刑罰的性質(zhì)

　　1、 刑法的階級(jí)性質(zhì)：刑法是統(tǒng)治階級(jí)根據(jù)自己的意志和利益制定的，是統(tǒng)治階級(jí)對(duì)被統(tǒng)治階級(jí)實(shí)行專政的工具。

　　2、 刑法的法律性質(zhì)

　　特點(diǎn)(1)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系的范圍更為廣泛，刑法所保護(hù)的是所有受到犯罪侵害的社會(huì)關(guān)系。(2)刑法的強(qiáng)制性最為嚴(yán)厲。

　　五、刑罰的機(jī)能

　　(一)刑法的機(jī)能：國(guó)家制定和實(shí)施刑法所應(yīng)具有的功效和作用，其與刑罰任務(wù)相區(qū)別的概念。

　　一般認(rèn)為：(1)行為規(guī)制功能、(2)法益保護(hù)功能、(3)人權(quán)保障功能是現(xiàn)代刑法的三大基本功能.(注意：不包括懲罰犯罪的功能，此乃刑法的任務(wù)之一)

　　刑罰對(duì)犯罪人的功能表現(xiàn)為：(1)消除再犯的條件(2)個(gè)體威懾(注意是個(gè)體威懾而不是集體威懾)(3)教育感化

　　刑罰對(duì)犯罪人之外的其他人的功能，表現(xiàn)為：(1)一般公民的威懾、教育(2)被害人及其親屬的安撫、補(bǔ)償。

　　(二)刑法的目的：預(yù)防犯罪(預(yù)防又可以分為特殊預(yù)防和一般預(yù)防)

　　(三)刑法的根據(jù)：

　　《刑法》第1條規(guī)定：“為了懲罰犯罪，保護(hù)人民，根據(jù)憲法，結(jié)合我國(guó)同犯罪作斗爭(zhēng)的具體經(jīng)驗(yàn)及實(shí)際情況，制定本法。”(法律依據(jù)(主要是憲法)+實(shí)踐依據(jù)(具體國(guó)情，經(jīng)驗(yàn)等))

　　(四)刑法的任務(wù)：

　　《刑法》第2條規(guī)定："中華人民共和國(guó)刑法的任務(wù)，是用刑罰同一切犯罪行為(注意不是違法行為)作斗爭(zhēng)，以(1)保衛(wèi)國(guó)家安全，保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會(huì)主義制度，(2)保護(hù)國(guó)有財(cái)產(chǎn)和勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，保護(hù)公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，(3)保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，(4)維護(hù)社會(huì)秩序、經(jīng)濟(jì)秩序，保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行。”

　　簡(jiǎn)單概括為兩點(diǎn)：1、懲罰任務(wù)2、保護(hù)人民、社會(huì)、國(guó)家，。

　　(六)刑法的創(chuàng)制和完善

　　注意點(diǎn)：1979年7月1日“一日七法”，包括刑法。(7.6正式公布，1980年1.1起施行，至此我國(guó)第一部刑法典正式誕生)

　　刑法的體系和刑法的解釋

　　一、刑法的體系

　　(一) 概念：刑法的體系就是指刑法典的組成和結(jié)構(gòu)。我國(guó)現(xiàn)行刑法分總則、分則和附則三個(gè)部分。其中總則、分則各為一編，在編之下，再根據(jù)法律規(guī)范的性質(zhì)和內(nèi)容有次序地劃分為章、節(jié)、條 、款、 項(xiàng)等層次(編章節(jié)條款項(xiàng))附則僅一個(gè)條文，第452條

　　首先，總則為一編，分則為一編(如第一編為總則，第二編為分則)，往下：

　　1、同一編?“章”

　　如《刑法》第一編總則分設(shè)五章，即刑法的任務(wù)、基本原則和適用范圍;犯罪;刑罰;刑罰的具體運(yùn)用;其他規(guī)定 第二編分則分設(shè)十章，即危害國(guó)家安全罪;危害公共安 全罪;破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪;侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪;侵犯財(cái)產(chǎn)罪; 妨害社會(huì)管理秩序罪;危害國(guó)防利益罪;貪污賄賂罪;瀆職罪;軍人違反職責(zé)罪)

　　2、同一章?“節(jié)”(如第四章刑罰的具體運(yùn)用下面設(shè)置了第一節(jié)量刑)

　　3、同一節(jié)?“條”(刑法第幾條規(guī)定..)

　　4、同一條?“款”：按照段落來(lái)看(第幾款，即第幾段)

　　5、同一段? “項(xiàng)”：(一)(二)(三)

　　注意：“條”是刑法典的基本組成單位

　　(二) 關(guān)于“但書”：(1)“但書”是前段的補(bǔ)充(2)“但書”是前段的例外 (3) 但書” 是對(duì)前段的限制

　　二、刑罰的解釋

　　(一) 按解釋的效力分類，刑法的解釋可分為立法解釋、司法解釋和學(xué)理解釋。

　　1、 立法解釋，就是由最高立法機(jī)關(guān)對(duì)刑法的含義所作的解釋。(全國(guó)人常)(效力上，立法>司法)

　　2、 司法解釋，就是由最高司法機(jī)關(guān)對(duì)刑法的含義所作的解釋 有權(quán)進(jìn)行司法解釋 的是最高人民法院和最高人民檢察院(以下簡(jiǎn)稱“兩高”)

　　3、 學(xué)理解釋，就是由國(guó)家宣傳機(jī)構(gòu)、社會(huì)組織、教學(xué)科研單位或者專家學(xué)者從學(xué)理上對(duì)刑法含義所作的解釋。

　　注意：立法可以“任性”，立法解釋不行，司法解釋也不行!

　　無(wú)論是哪種解釋，原則上都不得進(jìn)行類推解釋。

　　(二) 按解釋的方法分類，刑法的解釋可分為文理解釋和論理解釋

　　1、 文理解釋，就是對(duì)法律條文的字義，包括單詞、概念、術(shù)語(yǔ)，從文理上所作的解釋。

　　2、 論理解釋，就是按照立法精神，聯(lián)系有關(guān)情況，從邏輯上所作的解釋 論理解釋 又分為當(dāng)然解釋、擴(kuò)張解釋和限制解釋、體系解釋、目的解釋、反義解釋、補(bǔ)正解釋等。

　　總結(jié)：

　　1、 解釋的技巧(5個(gè))：

　　(1) 平義解釋：看山是山，看水是水

　　(2) 限制解釋(縮小解釋)

　　(3) 反對(duì)(反義)解釋(從A推導(dǎo)出非A)

　　(4) 補(bǔ)正解釋(補(bǔ)充校正)

　　(5) 擴(kuò)大解釋

　　(6) 類推解釋(看刑法以外的事實(shí)，即事件和類似事件的比較，原則上禁止刑法的類推解釋，但是有利于相對(duì)人的解釋除外)

　　2、 解釋的理由(4個(gè))：

　　(1) 文理解釋

　　(2) 體系解釋：一詞多義、多詞一義、同類解釋規(guī)則(兜底)(當(dāng)出現(xiàn)“等”;“其他”字眼時(shí)，用共同特征解釋)

　　(3) 當(dāng)然解釋：(性質(zhì)相同，程度不同，存在輕行為和重行為的對(duì)比)舉重以明輕、舉輕以明重，但不能超出詞語(yǔ)詞義的射程范圍

　　如出售和購(gòu)買，相反兩個(gè)行為，無(wú)法當(dāng)然解釋，出售不能包括購(gòu)買。

　　(4) 目的解釋

　　“擴(kuò)大解釋”的司法解釋規(guī)定總結(jié)：(錯(cuò)題總結(jié))

　　1、 走私彈藥罪中的“彈藥”包括彈殼——屬于擴(kuò)大解釋(司法解釋規(guī)定)

　　2、 非法種植毒品原植物罪中的“種植”——解釋為收取種子，屬于擴(kuò)大解釋(司法解釋規(guī)定)

　　3、 傳播淫穢物品罪中的“淫穢物品”——解釋為包括“在網(wǎng)上直播淫穢表演”，屬于擴(kuò)大解釋(司法解釋規(guī)定)

　　4、 幫助偽造證據(jù)罪——“偽造”可解釋為包括“變?cè)臁保瑢儆跀U(kuò)大解釋

　　引申：關(guān)于偽造和變?cè)斓臄U(kuò)大解釋：

　　(1)偽造有價(jià)票證罪——“偽造”可以解釋為包括“編造”

　　(2)偽造增值稅專用發(fā)票罪——“偽造”可以解釋為包括“變?cè)臁?/p>

　　除了這三個(gè)，其他都不能把偽造解釋為包含變?cè)欤駝t就是類推解釋

　　5、 偽造貨幣罪中的“偽造”就不能解釋為包括“變?cè)臁保驗(yàn)樾谭ɡ镆呀?jīng)有“變?cè)熵泿抛铩?/p>

　　6、 運(yùn)輸變?cè)熵泿抛铮粯?gòu)成運(yùn)輸假幣罪!——“假幣”是指?jìng)卧斓呢泿哦皇亲冊(cè)斓呢泿?出售、購(gòu)買、使用、持有假幣罪同理)

　　7、 將非法制造大炮解釋為非法制造槍支罪——擴(kuò)大解釋(司法解釋)

　　但是注意：搶劫罪中的法定刑升格條件“持槍搶劫”無(wú)類似司法解釋，因此若將持槍搶劫解釋為包括持大炮搶劫，則為類推解釋。

　　8、 將金融機(jī)構(gòu)中的“金融機(jī)構(gòu)”解釋為包括自動(dòng)取款機(jī)、使用中的運(yùn)鈔車——擴(kuò)大解釋

　　9、 破壞拖拉機(jī)，解釋為“破壞交通工具罪”——擴(kuò)大解釋

　　10.將劫持汽車罪中的“汽車”解釋為火車、地鐵——類推解釋

　　但是劫持火車、地鐵可定破壞交通工具罪

　　10、 信用卡解釋為包含借記卡——擴(kuò)大解釋

　　解釋理由和解釋技巧的區(qū)別：

　　解釋技巧之間的關(guān)系是排斥關(guān)系(生產(chǎn)結(jié)論的生產(chǎn)線只能選擇一條)

　　解釋理由之間是并存關(guān)系，理由越多越好(質(zhì)檢部門)

　　注意：文理解釋與倫理解釋不是隊(duì)里排斥的關(guān)系而是交叉重合的關(guān)系，倫理解釋既包括解釋理由(如當(dāng)然解釋、體系解釋等)也包括解釋技巧(擴(kuò)大解釋、縮小解釋等)，因此對(duì)一個(gè)刑法用于，既可文理解釋、也可以倫理解釋。

                                                                                                                                              作者：王平聚